日期:2020年3月30日
深交所投資者教育中心
我國資本市場有龐大的中小投資者群體，中小投資者的理性參與，是維護市場穩定、激發市場活力的重要基礎。在參與市場過程中，投資者了解自己享有哪些權利、知道如何行使這些權利、清楚權益受侵害時如何維權，是增強中小投資者自我保護能力，幫助投資者更加成熟理性參與市場的核心內容。鑒于此，深交所投資者教育中心聯合中證中小投資者服務中心以及北京威諾律師事務所、盈科律師事務所、君澤君律師事務所共同推出“投資者權益300問”系列，圍繞“知權、行權、維權”的重點問題一一進行解答。本篇為該系列第十四篇，帶您了解上市公司侵權行為及危害。
公司是獨立的企業法人，公司的控股股東、大股東及高管人員對公司重大事項有決策權，因此，上市公司侵害中小投資者合法權益多數與上市公司控股股東、管理層的侵權行為相關。本篇文章我們將介紹不正當關聯交易、違規擔保、違反承諾等幾項常見侵權行為，解讀上市公司及其控股股東、高管等侵權行為及危害。
1、什么是上市公司侵權，什么是公司管理層侵權？
上市公司侵權行為主要是指上市公司大股東、控股股東與中小股東利益發生沖突時，大股東、控股股東憑借其優勢地位，侵犯中小股東權利的行為。
公司管理層指的是上市公司的董事、監事以及高級管理人員（即公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員）。上市公司管理層侵權，指的是上市公司管理層利用其職務的便利性和特殊性，侵害上市公司利益，進而損害中小股東權益的行為。
2、常見的上市公司及其控股股東、高管侵權行為都有哪些？
上市公司及其控股股東、高管的侵權行為，在實踐中往往有所交叉。常見的侵權行為有關聯交易、違規擔保、違反承諾、違規信披等，比如利用關聯交易進行利益輸送轉移資產，違規占用上市公司資金，未經內部法定程序以上市公司名義為他人提供擔保等。
此外，上市公司如果合規治理方面存在問題，也會侵害中小投資者權益，比如公司章程設置不當，限制了股東權利、沒有落實法律法規對投資者保護的相關規定，再比如召開股東大會程序不符合規定、“三會”記錄不規范等。
3、什么情況下控股股東、高管需要承擔民事責任？
現代公司制的核心要義是由公司法人承擔法律責任，股東僅以出資額為限承擔有限責任。因此，在現代《公司法》的框架下，股東、高管在履行職務時，一般都視為是職務行為，由公司來承擔股東、高管行為的法律后果。但是這種規則也有例外，就是控股股東、高管未合法行使其權利，未依法履行其職責，就需要由控股股東、高管自己來承擔相應的法律后果。
一般而言，控股股東、高管需要承擔民事責任的情形有三種：一是控股股東濫用控制權，高管違反法定義務，損害了公司利益；二是控股股東濫用公司的獨立法人和股東有限責任，損害了債權人利益；三是控股股東或者高管以上市公司名義對外發布的信息違規，上市公司構成虛假陳述，控股股東或者高管作為虛假陳述侵權事件的共同侵權行為人，需要與上市公司一起向投資者承擔連帶賠償責任。
4、什么是關聯交易？
關聯交易是指上市公司或其附屬公司同與本公司存在直接或間接關系的關聯方之間進行的交易，簡單來說，就是上市公司與關聯方之間的交易。如何認定關聯方呢？一般存在關聯關系的公司就是上市公司的關聯方，比如控股股東、實際控制人等直接或間接控制的企業，就是上市公司的關聯方。
對于部分集團企業而言，尤其是通過分拆優質資產實現上市的，上市后為了業務正常運作，上市公司往往會和同一控制下集團內部的其他公司發生關聯交易。對關聯交易要一分為二看待，不正當關聯交易存在違背市場公平競爭原則、幫助關聯方轉移上市公司資產利潤等風險，但合法合規開展關聯交易具有促進公司規模經營、減少交易過程中不確定性、降低交易成本、提升運營效率、實現集團戰略目標等積極作用。
5、什么是不正當關聯交易？它有哪些危害？
所謂不正當關聯交易，是指處于控制地位的關聯人違背公平合法、誠實信用原則，濫用交易雙方存在的控制和影響關系，通過交易損害其他非關聯人利益，侵吞上市公司財產的行為。
常見的非正當關聯交易的方式有很多，比如買賣有形資產的交易條件明顯高于或低于通常條件，收購或變現股權的價格明顯高于或低于通常交易價格，放棄或怠于行使對關聯方的股權、債權及其他財產權利，為關聯方利益放棄應有的商業機會或為關聯方利益放棄或犧牲上市公司利益，提供綜合服務時收費明顯高于或低于國家、地方、行業標準等。
不正當關聯交易，其交易結果實質上是不公平的，是關聯方利用了與上市公司的“密切關系”，上市公司在該筆交易上“吃了虧”，導致上市公司利益受損，從而導致中小投資者利益受損。不正當關聯交易不僅會危害上市公司的獨立性和資產完整性，損害中小投資者利益，也會給市場發展帶來不利影響。所以，現行法規規定“公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益”，即不正當關聯交易是明確禁止的。
